律師進企業(yè)宣講民法典
南昌市青山湖區(qū)開展“法治贛商行”專項普法暨“百場公益普法基層行”進園區(qū)活動
來源： 新法治報·贛法云 | 日期： 2025年05月14日 | 制作： 聶琪 | 新聞熱線： 0791-86847870
“法律明白人”現(xiàn)場“充電”
5月8日，由新法治報社和江西省律師協(xié)會聯(lián)合主辦的第842期“公益律師進社區(qū)活動”攜手南昌市青山湖區(qū)司法局、區(qū)法學會開展“法治贛商行”專項普法暨“百場公益普法基層行”進園區(qū)活動。泰和泰（南昌）律師事務所汪茹薇律師圍繞“‘典’亮法治之光 護航贛商發(fā)展”主題授課，江西青山湖高新技術產(chǎn)業(yè)園區(qū)50余名企業(yè)經(jīng)營管理人員、法務工作人員、企業(yè)“法律明白人”現(xiàn)場“充電”。
以案釋法解企業(yè)難題
當日10時，江西青山湖高新技術產(chǎn)業(yè)園區(qū)管理委員會2樓會議室內(nèi)座無虛席。主講人汪茹薇律師講授了民法典背景下企業(yè)對外交易合同法律風險與合規(guī)建議。汪茹薇首先系統(tǒng)剖析了企業(yè)對外交易合同中可能面臨的法律風險，并對企業(yè)在簽訂合同前必須做好的準備工作進行詳細講解。
“核心是確定交易對方是否靠譜，是否能進行有關交易。”汪茹薇律師建議，在簽訂合同前，需要調(diào)查交易對方的資信情況，可利用國家企業(yè)信用信息公示平臺、企查查、中國裁判文書公開網(wǎng)、最高人民法院執(zhí)行信息公開網(wǎng)等渠道，了解交易對方是否涉訴、資產(chǎn)情況是否良好。同時，根據(jù)交易類型，審查對方是否具有交易資格。比如有些民事主體不得成為保證人；公司不得為他人取得本公司或母公司的股份提供贈與、借款、擔保以及其他財務資助；一些需要行政許可的行業(yè)，要具備有關資質(zhì)等。
接下來，汪茹薇律師結(jié)合典型案例，深入解析了合同訂立、履行過程中的常見法律風險與合規(guī)建議。
甲公司與乙公司簽訂的《買賣合同》中，將前一年合同剩余款項2756146.3元約定為本合同定金，雙方約定貨款可抵扣定金，但未明確定金罰則。在實際履行中，乙公司未采購產(chǎn)品，甲公司已返還60000元。合同到期后，乙公司要求返還剩余2696146.3元款項。
“本案中雙方將前合同剩余款項轉(zhuǎn)為新合同定金的做法存在重大法律風險。”汪茹薇律師以甲、乙兩公司糾紛案為例指出。根據(jù)民法典，當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保，定金合同自實際交付定金時成立。定金的數(shù)額由當事人約定，但是不得超過主合同標的額的20%，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。定金需要明確約定“定金罰則”。
“這個案例暴露出三個典型問題。”汪茹薇律師提醒，“一是混淆預付款與定金的法律性質(zhì)；二是未明確約定定金罰則適用條件；三是未建立書面訂單確認制度。對于分期履行合同，務必做到每批次訂單以書面形式確認關鍵條款，可采取‘預付款+違約金’的組合方案替代大額定金，既能保障交易安全，又避免資金過度占用。”
“背靠背”條款易引糾紛
大型企業(yè)在建設工程施工、采購商品或者服務等合同中，常與中小企業(yè)簽訂合同約定，在收到第三方（業(yè)主或上游采購方）向其支付的款項后再向中小企業(yè)付款，或約定按照第三方向其撥付的進度款比例向中小企業(yè)支付款項。這類以第三方支付款項作為付款前提的合同條款，被稱為“背靠背”條款。由“背靠背”條款引發(fā)的糾紛是企業(yè)特別是建設工程企業(yè)常遇到的。汪茹薇律師結(jié)合一起典型的合同糾紛案，向與會人員深入剖析了“背靠背”付款條款的法律風險。
在A公司與B公司簽訂的兩份鋼筋采購合同中，均約定“背靠背”付款條款，即付款比例與業(yè)主支付工程進度款比例同步，且乙方放棄追究甲方違約責任。在實際履行中，因A公司未按期付款，B公司提起訴訟，A公司以業(yè)主未付款為由主張免責。
“這份所謂‘背靠背’條款，最后被最高人民法院認定為無效，A公司應獨立承擔業(yè)主方不能支付工程款的商業(yè)風險，將業(yè)主單位支付款項作為案涉貨款的支付條件并不符合B公司的合同目的。”汪茹薇解釋，《最高人民法院關于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項為付款前提條款效力問題的批復》（以下簡稱《批復》）中規(guī)定，大型企業(yè)在建設工程施工、采購貨物或者服務過程中，與中小企業(yè)約定以收到第三方向其支付的款項為付款前提的認定該約定條款無效。
因此，汪茹薇建議，已經(jīng)簽訂且在履行的合同，應先自查是否屬于《批復》規(guī)定的一定無效的情形，即對方是否是中小企業(yè)。如果對方是中小企業(yè)，應當與交易方簽訂補充協(xié)議，明確付款期限、條件及違約責任規(guī)定等條款，避免“背靠背”條款被認定無效后，因付款期限約定不明而被法院適用擬制的付款期限以及相應欠付款項利息計付標準，導致利息損失擴大；對于新簽訂的合同，要明確規(guī)定付款期限和條件。
助力企業(yè)排查法律風險
“合同自雙方簽名蓋章之日起生效。我們在簽合同時往往都會看到這一句話，那么到底該如何理解呢？是簽名或蓋章都可以生效還是簽名和蓋章才能生效？”授課現(xiàn)場，企業(yè)代表王先生提問。
對此，汪茹薇結(jié)合具體案例進行分析。甲公司與乙公司簽訂房屋租賃合同，甲公司加蓋公章并由法定代表人張某簽字，而乙公司僅由其法定代表人趙某簽字未加蓋公章。后因乙公司欠付租金引發(fā)訴訟，乙公司抗辯稱趙某簽約未經(jīng)授權(quán)，公司不應擔責；趙某則主張系職務行為，個人不應擔責。
“這一案例暴露出企業(yè)合同簽署中的重大法律風險。最終，法院判定該案應由乙公司承擔責任。”汪茹薇建議，如果交易對象是企業(yè)，簽名蓋章并不意味著萬事大吉。企業(yè)對外交易，要根據(jù)交易對象的性質(zhì)，合理擬定生效條款，交易對方為企業(yè)的情況下，建議表述為簽名并蓋章。只簽名容易產(chǎn)生合同主體是個人還是公司的爭議；僅蓋章在公章偽造的情況下，容易出現(xiàn)合同效力的爭議。
“這些細節(jié)正是咱們?nèi)菀缀鲆暤模窈罂刹荒茉俅笠饬恕?rdquo;聽到這里，幾位企業(yè)負責人若有所思，小聲交流著。
汪茹薇律師還對合同擔保責任舉例說明。甲公司與乙公司簽訂年度經(jīng)銷協(xié)議后，乙公司確認欠付貨款1.46億元。丙公司出具連帶責任擔保書，法定代表人簽字并蓋章，對乙公司新舊貨款提供三年期擔保，但未提供內(nèi)部決議。因乙公司違約，甲公司起訴要求乙公司還款并由丙公司承擔連帶責任。
“乙公司拖欠貨款1.46億元，雖然有丙公司出具連帶責任擔保，但擔保書上只有法定代表人簽字和公章，缺少關鍵的股東會決議。法院判決丙公司對所欠貨款承擔連帶清償責任，對資金占用費不承擔責任。最高人民法院認定丙公司與甲公司的擔保合同無效。”汪茹薇提醒各位企業(yè)代表，公司法明確規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，應當經(jīng)股東會決議。
1個小時的授課，內(nèi)容實用針對性強、講解深入淺出，獲得了與會人員的高度評價：“公益律師的授課太及時了，講的都是我們企業(yè)經(jīng)營上遇到的問題。”公益律師的授課是對企業(yè)的一次“把脈問癥”，幫助企業(yè)排查了法律風險，增強了企業(yè)職工尊法、學法、守法、用法的意識。
咨詢實錄
公司職工可代替簽名嗎？
胡先生：簽合同時我可以委托人代替簽名嗎，是否具有法律約束力？
汪茹薇律師：法人、非法人組織的工作人員就超越其職權(quán)范圍的事項以法人、非法人組織的名義訂立合同，相對人主張該合同對法人、非法人組織發(fā)生效力并由其承擔違約責任的，人民法院不予支持。但是，法人、非法人組織有過錯的，人民法院可以參照民法典第157條的規(guī)定判決其承擔相應的賠償責任。前述情形，構(gòu)成表見代理的，人民法院應當依據(jù)民法典第172條的規(guī)定處理。
合同履行階段如何規(guī)避風險？
張女士：在合同履行階段，我該如何將風險最小化？
汪茹薇律師：合同履行階段主要有以下幾點風險：合同簽訂后不進行進度管理；合同管理混亂，合同文本、資料文件遺失；對方發(fā)生違約后，未能按照合同約定及時主張權(quán)利。如何應對風險：要按時履約，對合同義務都要了解；要有專人管理，保存資料，以防產(chǎn)生糾紛；及時行使權(quán)利，如合同約定的解除權(quán)行使期限、貨物檢驗期限等。
因違約解除合同，違約金條款可否繼續(xù)適用？
蔣先生：合同因違約解除后，違約金條款可否繼續(xù)適用？
汪茹薇律師：根據(jù)民法典，合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請求違約方承擔違約責任，但當事人另有約定的除外。《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》也規(guī)定，買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應予支持；但約定的違約金過高于造成的損失的，人民法院可以參照民法典第585條第2款的規(guī)定處理。
（文/圖 新法治報·贛法云 實習生萬仕君 全媒體記者方維芳）
編輯：聶琪
校對：王小明
復審：程乘玉