江西2021年度市場監(jiān)管“以案釋法”行政執(zhí)法典型案例
某酒店虛假商業(yè)宣傳案
來源： 江西法制網(wǎng) | 日期： 2022年04月07日 | 制作： 何山 | 新聞熱線： 0791-86847195
檢索主題詞：虛假宣傳 虛假廣告 不正當(dāng)競爭
【案情簡介】
2020年7月，某市局接到消費(fèi)者投訴舉報(bào)，反映其在某酒店（以下簡稱“當(dāng)事人”）消費(fèi)食用的鮰魚不是產(chǎn)于長江，但當(dāng)事人卻宣傳為“長江鮰魚”，涉嫌欺騙消費(fèi)者。根據(jù)《市場監(jiān)管總局部署推進(jìn)“長江禁捕 打非斷鏈”專項(xiàng)行動(dòng)》，某市局發(fā)布了《關(guān)于開展禁捕退捕斬?cái)嗍袌鲣N售產(chǎn)業(yè)鏈告知書》，廣泛宣傳禁漁的重要性、非法捕魚的危害性，在市場、超市、餐館等水產(chǎn)品交易場所全覆蓋張貼了《告知書》。接到舉報(bào)，某市局高度重視，立即派出執(zhí)法人員開展現(xiàn)場檢查，在該酒店內(nèi)側(cè)門口設(shè)置的宣傳牌及魚池標(biāo)識(shí)牌上的主要內(nèi)容分別為“長江美味 極品江鮮 長江鮰魚”、“長江鮰魚 268元/斤”。經(jīng)調(diào)查，其制售的“長江鮰魚”系人工養(yǎng)殖，產(chǎn)于廣東省佛山市順德區(qū)，而非宣傳的長江，某市局遂決定立案查處。
【調(diào)查與處理】
經(jīng)立案調(diào)查，執(zhí)法人員取得了當(dāng)事人所銷售鮰魚的進(jìn)貨單據(jù)、產(chǎn)地證明、酒店菜單、消費(fèi)者餐后結(jié)算單等原件，并對當(dāng)事人多名員工以及鮰魚供貨方進(jìn)行了詢問取證，確定當(dāng)事人制售的“長江鮰魚”系產(chǎn)于廣東省佛山市的人工養(yǎng)殖魚類。根據(jù)所取得的證據(jù)，辦案人員認(rèn)定當(dāng)事人存在虛假宣傳，誘導(dǎo)消費(fèi)者消費(fèi)的行為，違反了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款之規(guī)定，構(gòu)成利用宣傳標(biāo)識(shí)牌對其商品和服務(wù)作引人誤解的虛假商業(yè)宣傳行為，依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二十條第一款，責(zé)令當(dāng)事人立即停止違法行為，并處人民幣150000元罰款。
本案在處理過程中，存在兩種不同意見。
第一種意見認(rèn)為：該酒店的宣傳牌及菜品標(biāo)識(shí)牌上使用“長江美味 極品江鮮 長江鮰魚”“長江鮰魚”宣傳用語，內(nèi)容不真實(shí)，含有虛假成分，違反了《廣告法》第四條：“廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容，不得欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者 廣告主應(yīng)當(dāng)對廣告內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)”之規(guī)定，應(yīng)該適用《廣告法》的規(guī)定進(jìn)行處罰。
第二種意見認(rèn)為：該酒店為了提高產(chǎn)品知名度，贏得競爭優(yōu)勢，高位價(jià)格推銷其制售的產(chǎn)品，故意將人工養(yǎng)殖的、非產(chǎn)于長江的鮰魚宣傳為“長江鮰魚”，使得相關(guān)消費(fèi)群體認(rèn)為以上鮰魚產(chǎn)于長江，品味佳，進(jìn)而獲得更多的交易機(jī)會(huì)，擾亂了正常的市場公平競爭秩序，損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，違反了《反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款規(guī)定，是一種利用宣傳標(biāo)識(shí)牌作引人誤解的虛假商業(yè)宣傳行為，屬于不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的規(guī)定進(jìn)行處罰。
經(jīng)過討論，采納了第二種意見。
辦案人員認(rèn)為，在本案中，當(dāng)事人制售的鮰魚，每斤25元購進(jìn)，每斤268元銷售，購銷差價(jià)大，利潤高；在其宣傳牌、菜品價(jià)格標(biāo)識(shí)牌上，“長江”字體底部使用紅色標(biāo)注，與其他字體明顯區(qū)別，視覺上醒目突出，刻意標(biāo)明產(chǎn)地是“長江”。 當(dāng)事人明知其制售的鮰魚產(chǎn)于廣東順德而非長江，卻仍要如此宣傳，主要原因是產(chǎn)于長江的鮰魚質(zhì)量優(yōu)良，品味俱佳，深受消費(fèi)者喜愛，而人工養(yǎng)殖的鮰魚在質(zhì)量、口感等方面與長江鮰魚相比差距較大，將人工養(yǎng)殖的鮰魚宣傳為稀有的長江鮰魚，突出了其菜品的優(yōu)質(zhì)，從而提升了當(dāng)事人的市場競爭力。當(dāng)事人對制售的“鮰魚”產(chǎn)地、質(zhì)量作引人誤解的虛假商業(yè)宣傳，其行為已經(jīng)不僅僅是一種單純的宣傳行為，是為了獲得更多交易機(jī)會(huì)，贏得競爭優(yōu)勢，順利銷售產(chǎn)品，獲取不正當(dāng)利益，導(dǎo)致了消費(fèi)者的誤解。因此，本案適用《反不正當(dāng)競爭法》進(jìn)行調(diào)整處罰較《廣告法》更為合適。
【法律分析】
《反不正當(dāng)競爭法》與《廣告法》在虛假宣傳方面存在競合，是基層市場監(jiān)管部門在執(zhí)法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的熱點(diǎn)問題。有必要厘清虛假廣告和虛假宣傳的區(qū)別。
虛假廣告是指廣告主、廣告經(jīng)營者或廣告發(fā)布者以欺騙、誤導(dǎo)方式進(jìn)行的含有虛假內(nèi)容的商品或服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)，一般應(yīng)從兩個(gè)方面認(rèn)定：1、廣告所宣傳的產(chǎn)品和服務(wù)本身是否客觀、真實(shí)。2、廣告所宣傳的產(chǎn)品和服務(wù)的主要內(nèi)容是否真實(shí)。凡利用廣告編造事實(shí)，以不存在的產(chǎn)品和服務(wù)進(jìn)行欺詐宣傳，或廣告所宣傳的產(chǎn)品和服務(wù)的主要內(nèi)容與客觀事實(shí)不符的均應(yīng)認(rèn)定為虛假廣告。虛假宣傳則是指經(jīng)營者為牟取非法利益而利用廣告或其他方法，對商品或服務(wù)的主要內(nèi)容作不真實(shí)的或引人誤解地表示，導(dǎo)致或足以導(dǎo)致消費(fèi)者對其產(chǎn)生誤解從而做出錯(cuò)誤判斷的宣傳活動(dòng)。二者均屬于虛假的、欺騙性或誤導(dǎo)性的意思表示，但也有明顯區(qū)別：
第一，從調(diào)整的范圍看，虛假宣傳包括虛假廣告，虛假廣告是虛假宣傳的一種形式，虛假廣告一定是虛假宣傳，虛假宣傳不一定是虛假廣告。虛假廣告是種概念，虛假宣傳是屬概念，所以，虛假廣告是虛假宣傳的一種形式。
第二，從調(diào)整的主體看，虛假廣告的主體是廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者，而虛假宣傳的主體通常是商品的經(jīng)營者或服務(wù)的提供者，即從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。顯然，虛假廣告的主體包括虛假宣傳的主體。
第三，從調(diào)整的客體看，虛假廣告調(diào)整的是廣告行為，虛假宣傳調(diào)整的是宣傳行為，包括廣告和廣告以外的其他方法，比如以非商業(yè)廣告進(jìn)行宣傳的方式。由此可見，虛假宣傳的表現(xiàn)形式遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于虛假廣告。
第四，從適用法律規(guī)范看，我國有《廣告法》《廣告管理?xiàng)l例》來調(diào)整、規(guī)范廣告活動(dòng)，保護(hù)消費(fèi)者與經(jīng)營者的合法權(quán)益，對虛假廣告有相應(yīng)的處罰規(guī)定，而對虛假宣傳則沒有專門立法，只能依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》來調(diào)整。因此，虛假宣傳中除廣告之外的其他虛假宣傳都不在《廣告法》的調(diào)整范圍之內(nèi)。而且，虛假宣傳不僅僅針對商品或服務(wù)，內(nèi)容更廣泛，虛假的、不真實(shí)的企業(yè)簡介信息都可屬于引人誤解的虛假宣傳行為。
第五，從宣傳方式來看。商業(yè)廣告是指通過一定媒介和形式直接或者間接推銷商品或者服務(wù)。一般來講，廣告宣傳不包括在“商品上”，而虛假宣傳可以商品本身為載體進(jìn)行推銷。
【典型意義】
長江“十年禁漁”是以習(xí)近平同志為核心的黨中央從戰(zhàn)略全局高度和長遠(yuǎn)發(fā)展角度作出的重大決策部署。本案聚焦消費(fèi)終端，對餐飲場所以“長江野生魚”“野生江鮮”等為噱頭的虛假宣傳行為，果斷出擊，斬?cái)嘟?jīng)營鏈條，營造了全民禁捕、禁售、禁食的良好氛圍，為落實(shí)長江大保護(hù)，堅(jiān)決打贏長江禁捕打非斷鏈專項(xiàng)行動(dòng)攻堅(jiān)戰(zhàn)作出了貢獻(xiàn)。
文/宋名貴
校對/王小明